Несколько советов о том, как правильно участвовать в конкурсе
Закон о контрактной системе, каким бы тщательно продуманнымнормативным актом ни был, содержит в себе отдельные положения, которые, зачастую на практике создают условия для их двойного толкования. Это в своюочередь может привести к замешательству участников, а заказчикам датьвозможность воспользоваться этим, и даже добиться отклонения заявок на участиев торгах.
Разберемся в наиболее часто встречающихся ошибках, допускаемых участниками впроцессе участия в торгах.
А)К заявке на участие в конкурсе должен быть приложен оригиналплатежного поручения о перечислении обеспечения заявки либо заверенная банкомкопия.
Положениями ч. 1 ст. 44 Закона о контрактной системе предусмотрена возможностьвыбора участником наиболее удобного для него способа обеспечения своей заявки научастие в конкурсе: банковской гарантии или внесения денежных средств в качествезалога.
Если участник остановил свой выбор на внесении денежных средств на счетзаказчика, то в составе заявки должны присутствовать документы, подтверждающие ихвнесение. Это может быть платежное поручение, подтверждающее перечислениеденежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе с отметкой банка, или заверенная банком копия этого платежного поручения (п. 5 ч. 2 ст. 51 Закона оконтрактной системе).
Непредставление подтверждающих документов является основанием дляотклонения заявки участника на этапе рассмотрения и оценки конкурсных заявок (ч. 3 ст. 53 Закона о контрактной системе).
Вроде всё понятно с требованием о документальном подтверждении внесенияденежных средств в качестве обеспечения, но на практике возникают трудности втолковании положений Закона о контрактной системе.
Так, довольно часто участники включают в состав своей заявки копию платежногопоручения, оформленного в системе Клиент-Банк, содержащую только лишь отметкубанка о произведенном списании, заверенную электронно-цифровой подписью сотрудникакредитного учреждения.
Позиция ФАС России на этот счет является однозначной и безусловной – заказчикдолжен отказать в допуске участнику, заявка которого содержит платежное поручение оперечислении денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе безотметки банка о перечислении или списании таких средств.
Территориальные управления ФАС России четко следует установленномуметодическому указанию центрального аппарата и также указывают в своих решениях, чтоучастник считается не исполнившим своих обязанностей по предоставлению полногокомплекта документов в составе заявки, например, в случае если на платежном поручениинет отметки банка о проведенной операции – списании денежных средств с расчетногосчёта участника конкурса или такое платёжное поручение не заверено банком.
Но существует также и иная позиция отдельных территориальных органов ФАС, описанная ниже, согласно которой, участник не всегда должен прикладывать в составезаявки исключительно оригинал платежного поручения или заверенную банком его копию. Достаточно приложить заверенную самим участником копию созданного в системе Банк-Клиент платежного поручения и содержащую отметку о списании денежных средств сэлектронно-цифровой подписью сотрудника банка.
Стоит обратить внимание, что заверенная участником копия платежного порученияне может являться гарантией защиты от отклонения заявки, но в случае возникновенияконфликтной ситуации, можно апеллировать следующими аргументами:
1. В соответствии с ч. 2 ст. 53 Закона о контрактной системе заявка на участие вконкурсе признается надлежащей, если она соответствует требованиям указанного закона, извещению об осуществлении закупки или приглашению принять участие в закрытомконкурсе и конкурсной документации, а участник закупки, подавший такую заявку, соответствует требованиям, которые предъявляются к участнику закупки и указаны вконкурсной документации.
Конкурсная комиссия может отклонить заявку на участие в конкурсе, еслиучастник, подавший ее, не соответствует требованиям, указанным в конкурснойдокументации, или такая заявка признана не соответствующей требованиям, указанным вконкурсной документации (ч. 3 ст. 53 Закона о контрактной системе).
В соответствии с частью 3 статьи 863 Гражданского кодекса Российской Федерации(далее - ГК РФ) порядок осуществления расчетов платежными поручениями регулируетсязаконом, а также установленными в соответствии с ним банковскими правилами иприменяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Пунктом 1 статьи 865 ГК РФ для банка, принявшего платежное поручениеплательщика, установлена обязанность перечислить соответствующую денежную суммубанку получателя средств для её зачисления на счёт лица, указанного в поручении, в срок, установленный пунктом 1 статьи 863 ГК РФ. Согласно пункту 1.24 Положения БанкаРоссии от 19.06.2012 № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»распоряжение плательщика в электронном виде, реестр (при наличии) подписываются:
- электронной подписью (электронными подписями);
- аналогом собственноручной подписи (аналогами собственноручных подписей);
- удостоверяются кодами, паролями и иными средствами, позволяющимиподтвердить, что распоряжение (реестр) составлено (составлен) плательщиком илиуполномоченным на это лицом (лицами).
По правилам статьи 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Обэлектронной подписи» информация в электронной форме, подписаннаяквалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручнойподписью.
2. Если заказчик не подтвердит, что денежные средства не поступили на егорасчетный счёт в качестве обеспечения исполнения заявки, то отказ в допуске будетявляться нарушением ч. 5 ст. 44 Закона о контрактной системе, согласно которой в случае, если участником закупки в составе заявки представлены документы, подтверждающиевнесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в определениипоставщика (подрядчика, исполнителя), и до даты рассмотрения и оценки заявокденежные средства не поступили на счёт, который указан заказчиком в документации озакупке и на котором учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, такой участник признается не предоставившим обеспечение заявки (РешениеКостромского УФАС России от 04.08.2014 по делу № 12-10-111/111). Таким образомдоказать факт непоступления денежных средств в счет обеспечения заявки на участие вконкурсе, должен непосредственно заказчик, который очевидно должен проверятьпоступление на свои счета средств от участников на стадии рассмотрения заявок.
Б)После подачи заявки, менять документы в её составе нельзя.
Присутствие ненадлежащего документа в составе конкурсной заявки расцениваетсякак отсутствие надлежащего документа. Именно так считают отдельные территориальныеуправления ФАС России. К такому же выводу приходят и арбитражные суды, указывая, что замена ранее представленных в составе заявки документов с пороком содержания, надокументы, соответствующие требованиям законодательства и положений конкурснойдокументации, означает представление участником новых (дополнительных) документов, которые ранее отсутствовавшие в составе заявки.
В чем суть данного подхода и почему нельзя менять документы в заявке?
Положениями ст. 51 Закона о контрактной системе предусмотрен целый порядокподачи заявок на участие в открытом конкурсе, согласно которому, участник открытогоконкурса подаёт заявку в письменной форме в запечатанном конверте, не позволяющемпросматривать содержание заявки до её вскрытия, или в форме электронного документа(если такая форма подачи заявки допускается конкурсной документацией).
Заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать всю указаннуюзаказчиком в конкурсной документации информацию, а также документы, подтверждающие внесение обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе (ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе).
В соответствии с ч. 2 ст. 53 Закона о контрактной системе заявка на участие вконкурсе признается надлежащей, если она соответствует требованиям указанного закона, извещению об осуществлении закупки и конкурсной документации, а участник закупки, подавший такую заявку, соответствует требованиям, которые предъявляются к участникузакупки и указаны в конкурсной документации.
Конкурсная комиссия заказчика имеет право отклонить заявку, если участник илиего заявка не соответствует требованиям, указанным в конкурсной документации (ч. 3 ст. 53 Закона о контрактной системе).
Возьмем в качестве примера рассмотренную выше ситуацию: участник приложил всоставе своей заявки копию платежного поручения без отметки банка о списании, а впоследующем направил заказчику изменения заявки с приложением оригинала поручения, уже содержащего все необходимые отметки, то есть исправил ранее представленные всоставе заявки документы.
В такой ситуации, заказчик будет обязан отклонить заявку, так как первоначальноподанные документы «сделали» эту заявку поданной с нарушением условий, и какследствие, ненадлежащей, а последующее представление исправных документов, пустьдаже и оформленных надлежащим образом, является не изменением первоначальнойзаявки, а ее дополнением ранее отсутствовавшими (не представленными) в составе заявкина участие в конкурсе документами.
Именно дополнение заявки, а не ее изменение играет существенную роль приопределении ее дальнейшей судьбы. Ведь ее дополнение ранее отсутствовавшимидокументами (а представление ненадлежащего платежного поручения, как уже отмечалосьвыше, не подтверждает внесение такого обеспечения) означает, что заказчик, руководствуясь частями 2 и 3 статьи 53 Закона о контрактной системе, должен отклонитьтакую заявку, как несоответствующую требованиям, указанным в конкурснойдокументации и отказать данному участнику в допуске к участию в конкурсе.
Подобная практика среди антимонопольных органов начала складыватьсяотносительно недавно, но суды уже активно её поддерживают и указывают, что еслиподанные документы не соответствуют требованиям Закона о контрактной системе иконкурсной документации, в том числе не содержат обязательных сведений, информации, реквизитов, то такие документы не могут считаться поданными, соответственно, отсутствуют в составе заявки, а последующее представление таких документов, оформленных надлежащим образом, является не изменением , а дополнением заявки ранееотсутствовавшими документами.
Поэтому при подготовке заявки на участие в конкурсе необходимо исходить из тогообстоятельства, что подав такую заявку нельзя изменить ее условия в части внесениядокументов или исправления допущенных ошибок – подобные попытки заменитьдокументы приведёт к отклонению заявки, как поданную изначально с пороком еёсодержания.
В)В случае отмены протоколов – заявки нужно подавать заново.
Бывают на практике такие приятные ситуации, что и заявка была подана ссоблюдением всех требований Закона о контрактной системе и конкурсной документации, и была такая заявка заказчиком допущена к участию в конкурсе, и быть может - дажеучастник признан победителем.
Казалось бы, все прекрасно, но вот только внезапно все портит заказчик, которыйнарушил порядок организации и проведения конкурса. Обнаруживает этоантимонопольный орган по итогам рассмотрения соответствующей жалобы одного изучастников, и принимает решение о действительном наличии таких нарушений и выноситпредписание заказчику об отмене итогов конкурса, но при этом не устанавливая механизмпроведения заказчиком конкурса заново.
Довольно часто заказчики в такой ситуации не возвращают ранее поданныеучастниками заявки, просто размещая на официальном сайте уведомление об отмене(аннулировании) составленных в ходе проведения конкурса протоколов и о продлениисроков подачи заявок.
Как быть в такой ситуации с ранее поданными заявками? Нужно ли участникунаправлять ее заново или просто ограничиться внесением изменений в ранее поданнуюзаявку, если заказчик, например, вносит изменения в извещение о проведении конкурсаили конкурсную документацию?
Закон о контрактной системе не содержит прямого и явного ответа на подобныевопросы, но судебная практика устраняет подобные пробелы: участники должныподавать заявки заново, при наличии, конечно же, желания снова участвовать в повторнопроводимом конкурсе.
Правовым обоснованием подобного вывода служит то обстоятельство, что отменазаказчиком протоколов, составленных в ходе проведения конкурса, на основании решенияантимонопольного органа, приводит к недействительности ранее поданных заявок - заявкиучастников больше не являются действительными и не имеют статуса конверта с заявкойна участие в конкурсе.
По мнению судов, заявка является действительной только до тех пор покаантимонопольным органом или судом не будут отменены итоги конкурса, исходя из того, что заявки на участие в открытом конкурсе может подаваться заказчику в письменномвиде в запечатанном конверте, не позволяющем просматривать ее содержание до вскрытия(ч. 1 и 2 ст. 51 Закона о контрактной системе). Вскрытый же заказчиком конверт, послепроведения процедуры вскрытия, заявкой уже не является.
Поэтому, если антимонопольный орган выносит предписание заказчику опроведении процедуры размещения заказа заново, а заказчик не спешит возвращатьподанные заявки участникам, то для исключения негативных последствий, участникунеобходимо сформировать и ещё раз подать заявку на участие в таком конкурсе с полными необходимым комплектом документов.
Г)У участника конкурса есть возможность расторгнуть контракт, вслучае допущения им самим ошибок.
Ещё в 2010 году в судебной практике существовала позиция, подтвержденнаяВысшим Арбитражным Судом РФ, что допущение участником торгов какой-либотехнической ошибки, например, при подаче предложения о цене контракта (которая явноменьше, чем начальная максимальная цена контракта), не является и не может являтьсяоснованием для признания сделки недействительной.
То есть участник конкурса, как профессиональный участник товарного рынка, неможет допускать ошибок при формировании своего конкурсного предложения, также как изаказчик не может нести неблагоприятные последствия в результате непрофессиональногоподхода участника конкурса.
Судебная практика об отсутствии оснований для расторжения государственныхконтрактов, заключённых с ошибкой участника, была основана на положениях статьи 178 ГК РФ, которая предоставляла возможность признать сделку недействительной только вслучае заблуждения стороной такой сделки по существенным основаниям самой сделки.
Новая же редакция статья 178 Гражданского кодекса РФ относит к заблуждению, которое позволяет признать сделку недействительной, очевидные описки или опечатки.
В 2013 году Высший Арбитражный суд РФ в своем информационном письме от10.12.2013 № 162 «Обзор практики применения арбитражными судами статей 178 и 179 Гражданского кодекса Российской Федерации» указал, что технические ошибки присоставлении конкурсного предложения могут быть допущены, в частности, в отношениисуммы, составляющей цену договора. Например, при заключении договора сторонаошибочно указала одну цену, а реально подразумевала другую. Подобные описки могуттеперь являться основанием для признания контракта недействительным, как сделкисовершенной под влиянием заблуждения, например в случае, если начальнаямаксимальная цена контракта составляла 3 млн. руб., а победитель в своей заявкепредложил заключить контракт на сумму в 3 руб.
Но признать в такой ситуации заключенный контракт недействительным можнотолько в случае, если сам заказчик не знал о наличии заблуждения со стороныучастника и только в случае компенсации участником убытков заказчику.
В заключение отметим, что для того, чтобы не затевать долгосрочные судебныепроцессы по оспариванию заключенного контракта, необходимо осмысленно и взвешенноподходить к процессу подготовки к участию в конкурсах. Ведь последующаяневозможность исполнения взятых на себя участником обязательства, вполне очевиднобудет иметь для него негативные последствия, вплоть до включения в реестрнедобросовестных поставщиков.
